一、案例简介

4月初，游客向旅行社交纳了全额旅游团款，准备参加旅行社的包机出境游线路，目的地为南欧某国。5月份，旅行社通知游客包机取消，何时复飞尚未确定。旅行社建议游客要么更改线路，但必须额外支付5千元，理由是新线路已经涨价；要么就解除旅游合同，退还全额团款。游客向该南欧国家签证处了解到，旅行社在3月份就已经取消了前往南欧国家的所有包机航班，何时复飞不得而知。游客提出，要么在不增加费用的前提下，参加同样的旅游线路，要么旅行社双倍返还全额团款。双方没有达成一致。

二、法律规定

1、《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则）若干问题的意见》第六十八条规定，一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。

2、《合同法》第一百零七条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

三、案例分析

1、包机被取消必须解除旅游合同。包机被取消，接到导致来回长途航班被取消，必然导致行程的终止，最后的结果就是旅游合同被解除。旅行社提供的解决方案，不论是更换旅游行程，游客增加旅游费用，还是退还全额旅游团款，其实质都是解除了原有的旅游合同。如果是更换旅游线路，就是以新的旅游合同替换原有的旅游合同，旅游行程以另外一种形式展示；如果是退还全额旅游团款，就表明旅行社和游客之间的权利义务归于消灭，旅游合同自然被解除。

包机取消后，旅行社是否必须为此承担责任。答案是肯定的。旅行社必须为包机被取消承担责任，除非旅行社能够证明，包机被取消的原因是不可抗力，或者旅行社事先和游客协商，免除包机取消的责任，除此之外，旅行社就必须为包机的取消承担责任。最为主要的原因是，包机被认定为旅行社的可控的履行辅助人，不属于公共交通，旅行社因为公共交通的取消，是可以免责的。

2、旅行社是否有欺诈行为。在旅游服务纠纷处理中，对于同一个违法事实，游客和旅行社的观点截然相反，比如上述案例中描述的情形，游客往往愿意将旅行社的违约视为欺诈，而旅行社则希望将欺诈按照违约来处理。至于旅行社的行为究竟是违约还是欺诈，主要是要看旅行社是否具有主观故意、游客是否事先知晓。

具体地说，如果游客投诉内容属实，旅行社就存在欺诈的嫌疑。因为在游客向旅行社交纳旅游团款，和旅行社建立旅游合同关系时，旅行社事实上已经知道包机无法在合同约定的时段飞行，旅行社仍然向游客收取团款，而且这些情况游客并不知道，旅行社隐瞒真相，具有主观恶意，应当认定为欺诈。如果旅行社事先并不知晓包机会被取消，不存在虚构事实或者隐瞒真相的行为，就应当认定为旅行社违约。

3、主张旅行社欺诈的游客应当承担举证责任。游客从南欧某国签证处了解到，旅行社在3月初就已经取消了包机航班，因而主张旅行社存在欺诈，并因此要求旅行社承担欺诈行为所导致的法律责任。游客的心情可以理解，但在向旅行社主张欺诈赔偿前，首先必须完成举证责任工作，仅仅凭借签证处的口头表述远远不够,游客应当取得更加令人信服的证据，比如签证处给出的书面证据，或者获得签证处有效的电话录音等证据。如果游客不能举证旅行社有欺诈行为，就不能要求旅行社承担欺诈赔偿责任。当然，为了更好地证明自己不存在欺诈，旅行社也可以提供相关证据，证明包机取消并非出自旅行社故意隐瞒真相，而是出于各种客观原因，最后不得不取消包机。旅行社这样做，就更能说明问题。

4、旅行社取消包机的责任承担。如果游客投诉的情况属实，显而易见，旅行社应当被认定为欺诈。按照《消费者权益保护法》的规定，游客可以要求旅行社予以欺诈赔偿，赔偿的金额为游客购买服务费用的三倍，即旅行社必须赔偿游客已经支付的全额旅游团款的三倍，而不是游客主张的二倍。如果旅行社的包机取消被认定为违约，则首先看合同约定，只要好听有违约金的约定在先，游客可以要求旅行社赔偿违约金。如果没有违约金的约定，游客可以要求旅行社赔偿因为取消包机行程造成的直接损失。至于游客提出希望参加同样的旅游线路，但不额外增加旅游团款的要求，由于包机行程已经取消，游客的愿望难以达成。